勞動法案例專欄 | 用人單位與勞動者簽訂的勞務(wù)協(xié)議能否認(rèn)定為雙方存在勞動關(guān)系？

【案情簡介】

徐某某在西安繳納了社會保險，2019年6月10日徐某某與青島某某實業(yè)有限公司（下稱公司）簽訂了一份《職務(wù)聘任約定書》，約定徐某某從事銷售工作。2019年6月17日，公司與徐某某簽訂了《勞務(wù)協(xié)議》，聘用期限截止2019年12月9日。聘用期限屆滿后，公司向徐某某出具《勞動合同期滿告知書》，征詢徐某某意見，徐某某不再續(xù)簽合同。后徐某某將公司訴至膠州市勞動人事爭議仲裁委員會，要求公司支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資41667元。

【爭議焦點】

1、徐某某在西安繳納社會保險，其與青島某某實業(yè)有限公司之間形成的是勞動關(guān)系，還是勞務(wù)關(guān)系？

2、青島某某實業(yè)有限公司與徐某某是否簽訂了書面勞動合同？【代理意見】

律師接受青島某某實業(yè)有限公司委托后，經(jīng)全面梳理證據(jù)，認(rèn)為雙方雖然簽訂的是《勞務(wù)協(xié)議》，但是不應(yīng)從協(xié)議的名稱確定是何種協(xié)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)協(xié)議的具體內(nèi)容來確定協(xié)議的性質(zhì)。雙方簽訂的《勞務(wù)協(xié)議》內(nèi)容具備勞動合同的必備條款；在協(xié)議履行過程中，公司對徐某某進行了包括考勤、銷售業(yè)績等方面的勞動管理，按時發(fā)放了勞動報酬；協(xié)議到期時，徐某某在公司出具的《勞動合同期滿告知書》上明確說明協(xié)議期滿不再續(xù)簽勞動合同。所以，根據(jù)雙方簽訂的《勞務(wù)協(xié)議》內(nèi)容以及履行情況來看，該協(xié)議已經(jīng)具有勞動合同的性質(zhì)，依法應(yīng)認(rèn)定為勞動合同，公司不應(yīng)向徐某某支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資。

【裁判結(jié)果】

勞動人事爭議仲裁委員會采納了律師提出的雙方之間簽訂的《勞務(wù)協(xié)議》系勞動合同的代理意見，對徐某某提出的要求公司支付未簽訂書面勞動合同二倍工資的仲裁請求予以駁回。徐某某起訴到膠州法院后，膠州法院判決駁回徐某某的訴訟請求，青島中院維持了膠州法院一審判決。

【案件評析】

粗略一看，本案案情并不復(fù)雜，無非就是未簽訂書面勞動合同二倍工資的問題。但是涉及的法律問題較為復(fù)雜，既涉及勞務(wù)關(guān)系與勞動關(guān)系的法律認(rèn)定問題；還涉及勞動者在原單位繳納社保后，與新用人單位之間是否形成勞動關(guān)系的問題；也涉及如何認(rèn)定勞動者與用人單位是否簽訂書面勞動合同的問題。

1、勞務(wù)關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)別

（1）主體資格不同

依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第二條之規(guī)定，勞動關(guān)系雙方主體具有特定性的，即一方是用人單位，另一方必然是勞動者。而勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多，具有不特定性，可能是兩個平等主體，也可能是兩個以上的平等主體。

在《中華人民共和國民法典》實施前，對于未達(dá)法定退休年齡的勞動者來說，勞務(wù)關(guān)系既可以在自然人之間形成，也可以在法人與自然人之間形成。而依據(jù)《中華人民共和國民法典》第一千一百九十二條第一款“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系……”的規(guī)定來看，勞務(wù)關(guān)系將主要在自然人之間產(chǎn)生。該法典的實施勢必會對勞務(wù)關(guān)系雙方主體的認(rèn)定產(chǎn)生影響。

（2）雙方地位不同

在勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位地位不平等，不僅存在財產(chǎn)關(guān)系，還存在著領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、管理與被管理的不對等關(guān)系。勞動者作為用人單位的成員，除提供勞動之外，還要接受用人單位的管理，遵守單位的規(guī)章制度，從事用人單位分配的工作，服從用人單位的人事安排等。而在勞務(wù)關(guān)系中，雙方是平等的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，勞動者提供勞務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報酬，一般只體現(xiàn)財產(chǎn)關(guān)系，不存在隸屬關(guān)系。

（3）權(quán)利義務(wù)不同

勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位之間存在勞動義務(wù)外，還存在附隨義務(wù)，如用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理社會保險，勞動風(fēng)險由用人單位承擔(dān)，勞動者應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的規(guī)章制度等。勞動關(guān)系解除后，勞動者應(yīng)辦理工作交接，用人單位應(yīng)辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。而勞務(wù)關(guān)系中卻不存在這些附隨義務(wù)，勞務(wù)提供者一般按照雙方約定只獲得勞務(wù)報酬。勞動關(guān)系國家干預(yù)程度較大，國家以強制性法律規(guī)范的形式規(guī)定了用人單位的各項義務(wù)，如社會保險繳納、最低工資、加班費、醫(yī)療期、帶薪年休假等強制性義務(wù);而勞務(wù)關(guān)系作為一種民事關(guān)系，尊重當(dāng)事人真實意思表示，受國家干預(yù)程度低。

（4）糾紛解決途徑不同

勞動爭議，適用未經(jīng)勞動仲裁不得訴訟的勞動仲裁前置程序。而勞務(wù)關(guān)系糾紛則無須經(jīng)過勞動仲裁前置程序，可直接起訴至人民法院。

（5）訴訟時效不同

勞動爭議的仲裁時效為一年，而勞務(wù)關(guān)系作為一般民事法律關(guān)系，依據(jù)《中華人民共和國民法典》規(guī)定，訴訟時效為3年。

通過上述分析，認(rèn)定勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系對當(dāng)事人會產(chǎn)生不同的法律后果，只有準(zhǔn)確把握二者的區(qū)別，才能正確定性，維護當(dāng)事人合法權(quán)益。本案公司與徐某某已經(jīng)具有勞動關(guān)系的本質(zhì)特征，依法應(yīng)認(rèn)定為勞動關(guān)系。

2、徐某某與公司之間的關(guān)系能否認(rèn)定為雙重勞動關(guān)系？

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（法釋〔2010〕12號）第八條：“企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理。”之規(guī)定，該四類人員在與新用人單位建立勞動關(guān)系的，可以作為雙重勞動關(guān)系來對待。除此之外的其他勞動者在為新用人單位工作時，是否構(gòu)成雙重勞動關(guān)系呢？

最高人民法院作出的（2020）最高法民申2531號《民 事 裁 定 書》的裁判意見確定我國現(xiàn)行法律并未禁止勞動者同時與多個用人單位建立勞動關(guān)系，再審被申請人（一審原告）與案外人公司之間的勞動關(guān)系成立與否，不影響原判決對其與再審申請人之間存在勞動合同關(guān)系的認(rèn)定。由此可見，雙重勞動關(guān)系的認(rèn)定在某種程度上已經(jīng)突破了四類人員的范圍。

3、勞動者與用人單位是否簽訂書面勞動合同的認(rèn)定問題

如前所述，勞動者與用人單位是否簽訂勞動合同不應(yīng)狹隘的根據(jù)雙方簽訂的協(xié)議名稱是勞務(wù)協(xié)議還是合作協(xié)議、合伙協(xié)議、租賃協(xié)議等就認(rèn)為雙方未簽訂書面勞動合同，而應(yīng)從雙方簽訂的協(xié)議內(nèi)容、性質(zhì)，結(jié)合《中華人民共和國勞動合同法》第十七條規(guī)定的勞動合同的必備條款來確定雙方簽訂的協(xié)議是否是書面勞動合同。